关键词   刑事  贪污  职务侵占  区别

裁判要点

根据我国相关法律规定，村民小组成员在特定情况下可以构成贪污罪的主体，比如在从事国有土地的经营和管理、土地征用补偿费用的管理等事务时。本案中，被告人承包村小学的施工工程，与村委会签订了包工包料的施工协议，在年底结账时，被告人利用职务之便，虚报工资17800元，然后私分。被告人在此情形下不构成贪污罪的主体，但是符合职务侵占罪的构成要件，所以定罪职务侵占罪合法合理。

相关法条

《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款

基本案情

公诉机关新乡市28365官方网_365BETAPP官网_365串球在哪里买人民检察院。

被告人郭某，男，因涉嫌贪污，于2012年3月20日被新乡市28365官方网_365BETAPP官网_365串球在哪里买人民检察院取保候审。

被告人郭某，男，因涉嫌贪污，于2012年7月6日被新乡市28365官方网_365BETAPP官网_365串球在哪里买人民检察院取保候审。

2010年夏，被告人郭某、郭某等人共同承包新乡市28365官方网_365BETAPP官网_365串球在哪里买某村小学的施工工程，被告人郭某与该村签订了包工包料的施工协议，年底工程结束后，被告人郭某利用担任村理财小组成员的职务之便，伙同被告人郭某等人编造工资表报批，虚报看工地人员工资17800元，并在票据上签字许可支出后，被告人郭某、郭某等人将钱平分，据为已有。案发后，二被告人已将17800元赃款全部退还。

裁判结果

新乡市28365官方网_365BETAPP官网_365串球在哪里买人民法院于2012年8月1日作出（2012）新牧刑初字第173号刑事判决：依照《中华人民共和国刑法》第二百七十一条第一款，第二十五条第一款，第二十六条第一、四款，第二十七条，第六十七条第一款，第七十二条第一款之规定，判决如下：一、被告人郭某犯职务侵占罪，判处有期徒刑六个月，缓刑一年。二、被告人郭某犯职务侵占罪，判处拘役五个月，缓刑一年。宣判后，两被告人均未提起上诉，判决已经发生效力。

裁判理由

法院生效判决认为：被告人郭某利用职务上的便利，伙同被告人郭某将本村集体财产据为己有，数额较大，其行为均已构成职务侵占罪，且系共同犯罪。在共同犯罪中，被告人郭某起主要作用，系主犯，应按其参与的全部犯罪处罚；被告人郭某起次要作用，系从犯，依法可以从轻处罚。被告人郭某、郭某在接受侦查机关询问时如实供述自己的主要犯罪事实，系自首，依法可以从轻处罚。案发后，二被告人积极全额退赃，可以酌情从轻处罚。被告人郭某辩护人的辩护意见，证据、理由充分，法院予以采纳。综合被告人的犯罪情节，遂判决如上。

全国人大关于《刑法》第93条第2款的解释规定：村民委员会等村基层组织人员协助人民政府从事下列行政管理工作，属于刑法第九十三条第二款规定的“其他依照法律从事公务的人员”：（一）救灾、抢险、防汛、优抚、扶贫、移民、救济款物的管理；（二）社会捐助公益事业款物的管理；（三）国有土地的经营和管理；（四）土地征用补偿费用的管理；（五）代征、代缴税款；（六）有关计划生育、户籍、征兵工作；（七）协助人民政府从事的其他行政管理工作。村民委员会等村基层组织人员从事前款规定的公务，利用职务上的便利，非法占有公共财物、挪用公款、索取他人财物或者非法收受他人财物，构成犯罪的，适用刑法第三百八十二条和第三百八十三条贪污罪、第三百八十四条挪用公款罪、第三百八十五条和第三百八十六条受贿罪的规定。

职务侵占罪与贪污罪的区别主要表现在以下两个方面：第一、犯罪主体不同，贪污罪的主体是国家工作人员和受国家机关，国有公司，企业，事业单位，人民团体委托管理经营国有财产的工作人员；而职务侵占罪的主体则是公司企业中不具有国家工作人员身份的工作人员。第二、犯罪对象不同，贪污罪的对象只能是公共财物，其中主要是国有财物；职务侵占罪的对象虽然可以是公共财物（如集体所有的财物），但还包括私营公司、企业的财物。

本案中，被告人的行为不属于《全国人大关于<刑法>第93条第2款的解释》的范围内情形，所以其不构成贪污罪的主体资格，但是其完全符合职务侵占罪的构成要件。

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